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Wage and Hour Division
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Wage and Hour Division (WHD)

(Julio 2010) (PDF)

Hoja de Datos #28B: Ausencia bajo FMLA por nacimiento, para acercamiento emocional o para atender a un(a) niño(a) que padezca una condición seria de salud a base de una relación "in loco parentis"

La Ley de Ausencia Familiar y Médica (FMLA-siglas en inglés) le otorga derecho de ausencia no pagada del trabajo a un empleado elegible por hasta 12 semanas laborales y con protección de su puesto para el nacimiento o la colocación de un hijo o de una hija, para acercarse emocionalmente al/a la recién nacido(a) o al hijo o a la hija recién colocado(a) o para atender a un hijo o una hija con una condición seria de salud. Vea 29 USC 2612(a)(1).

Esta Hoja de Datos provee asesoramiento sobre el derecho del empleado a ausencia para acercarse emocionalmente o para atender a un(a) niño(a) para el/la cual el empleado le sirve de “in loco parentis.” Se puede también consultar la Hoja de Datos #28C sobre ausencia bajo FMLA para atender a un(a) padre/madre a base de una relación in loco parentis

Definición de “hijo o hija” bajo FMLA

FMLA define “un hijo o una hija” como un hijo biológico, adoptivo, o de crianza, un(a) hijastro(tra), una persona bajo la tutela legal de otra, o una criatura de una persona que le sirve de in loco parentis. Vea 29 USC 2611(12). La definición amplia de “hijo o hija” tiene como propósito reflejar la realidad que muchos niños en los Estados Unidos viven con un(a) padre/madre el/la cual no es su padre o madre biológico(a). Bajo FMLA, el/la empleado(a) que verdaderamente tiene la responsabilidad día tras día de atender al (a la) niño(a) puede tener derecho a ausencia aun cuando el/la empleado(a) no tenga una relación biológica o legal con el/la niño(a).

La definición de “hijo o hija” se limita a niños menores de 18 años de edad o de 18 años de edad o mayores e incapaces de autoatenderse a causa de una incapacidad mental o física. Vea 29 USC 2612(12). Las provisiones sobre ausencia militar bajo FMLA contienen definiciones específicas de hijo o hija las cuales son singulares a esas provisiones. Vea 29 C.F.R. § 825.122(g), (h).

¿Qué significa in loco parentis bajo FMLA?

In loco parentis se entiende comúnmente para referirse a una relación en la cual alguien, sea un hombre o una mujer, se ha puesto en una situación de padre/madre al asumir y desempeñar las obligaciones de un(a) padre/madre hacia un(a) hijo(a) con el/la cual no tiene ninguna conexión legal o biológica. Existe cuando un individuo se propone tomar el papel de padre/madre

Bajo FMLA, aquellos que están in loco parentis incluyen aquellos con las reponsabilidades día tras día de atender o mantener financialmente al/a la niño(a). Los tribunales han indicado algunos de los factores que se tienen que tomar en cuenta al determinar el estado de in loco parentis entre los cuales se incluyen:

  • la edad del/de la niño(a);
  • el grado de dependencia en la persona del/de la niño(a);
  • la cantidad de mantenimiento financiero, si existe alguna, que se provee; y
  • hasta qué punto se desempeñan los deberes que comúnmente se asocian a la paternidad.

El hecho de que un(a) niño(a) tenga un padre(madre) biológico (a) en el hogar, o ambos, una madre y un padre, no previene que un empleado represente in loco parentis a ese/esa niño(a). FMLA no restringe el número de padres que un/una niño(a) puede tener. Los datos específicos de cada situación determinarán si un/una empleado(a) representa al/ a la niño(a) in loco parentis.

Ejemplos de in loco parentis

Ejemplos de situaciones que podrían basarse en relaciones de in loco parentis para ausencia bajo FMLA incluyen:

  • Un abuelo puede ausentarse para atender a un(a) nieto(a) para el/la cual él ha asumido la responsabilidad progresiva de criarlo(la) si ese/esa niño(a) padece de una condición seria de salud..
  • Una tía que asume la responsabilidad de atender a un/una niño(a) después de la muerte de los padres del/de la niño(a), podría ausentarse para atender al/ a la niño(a) si el/la niño(a) padece de una condición seria de salud.
  • Una persona que servirá de copadre/comadre de un/una niño(a) biológico(a) de uno/una de los/las compañeros(as) en una unión de compañeros(as) del mismo género podría ausentarse para el nacimiento del/de la niño(a) y para acercarse emocionalmente.

¿Qué se podría exigir para documentar una relación de in loco parentis?

El derecho del empresario a exigir documentación de la relación familiar es igual para un individuo que sostiene una relación de in loco parentis tanto como para el/la que sostiene la paternidad biológica, adoptiva, de crianza o de padrastro/madrastra. Dicha documentación podría tomar la forma de una declaración sencilla que sostenga la relación. Para el individuo que represente a un/una niño(a) in loco parentis, tal declaración podría incluir, por ejemplo, el nombre del/de la niño(a) y una declaración de parte del empleado en cuanto a la relación de in loco parentis hacia el/la niño(a). El empleado debe proveer suficiente información para que el empresario esté al tanto de la relación in loco parentis. Vea 29 CFR § 825.122

Estado in loco parentis y otras exigencias bajo FMLA

El estado in loco parentis bajo FMLA no cambia las otras exigencias de la ley, tales como aquellas con referencia a alcance bajo la ley, elegibilidad y razones calificadoras para ausencia. Se tiene que cumplir con todas las exigencias para poder aplicar las protecciones de FMLA. Al /A la empleado(a) que sostenga el derecho a ausentarse bajo FMLA por nacimiento, acercamiento emocional, o para atender a un/una niño(a) al/a la cual él/ella representa in loco parentis se le podría exigir que provea aviso de la necesidad de ausencia y que presente certificación médica para documentar la condición seria de salud consistente con los reglamentos de FMLA.

Dónde Se Puede Obtener Información Adicional

Para información adicional sobre FMLA, visite el Website de la Sección de Horas y Sueldos: http://www.wagehour.dol.gov y/o llame gratuitamente a la línea de ayuda, 1-866-4-USWAGE (1-866-487-9243) disponible de 8 de la mañana a 5 de la tarde en su huso horario.

Esta publicación tiene como propósito el proporcionar información general y no se debe considerar bajo la misma luz que las declaraciones oficiales de postura contenidas en los reglamentos.